استعلام :
با عنایت به افزایش چشمگیر مهاجرت به شهرها و تبع آن رشد روز افزون حاشیه نشین در اطراف تهران و ایضا شهرک‌های اقتصادی و مزید بر علت شدن برخی از عوامل در رشد روز افزون چنین معضلاتی که در وهله نخست نظارت و برخورد شهرداری‌ها را در رصد جلوگیری و برخورد قانونی با انواع تخلفات ساخت و ساز غیر مجاز و دست یازی‌ها بر بعضا منابع ملی می‌طلبد و توجها به قوانین و مقررات موضوعه در خصوص حریم شهرداری‌ها من الجمله تبصره 2 ماده 2 قانون نظارت به گسترش شهر تهران ماده 99 قانون شهرداری قانون الحاق یک بند و3 تبصره به عنوان بند 3 ماده 99 قانون شهرداری مصوب 1/12/1372و تبصره 1 بند 3 ماده واحده مذکور شهرداری‌های شهرهای استان تهران که به موجب تبصره 1 بند 3 ماده 99 مکلف به استفاده از مقررات تبصره ذیل ماده 2 قانون نظارت بر گسترش شهر تهران مصوب 17/5/1352 گردیده‌اند موظف به تخریب ابنه و تاسیسات فاقد پروانه ساختمانی درحریم‌های خود می‌باشند معذلک نظر به تعدد این گونه ساخت و سازهای و تعدیات از سویی و ایضا الزامات قانونی و تکالیف به عهده شهرداری‌ها در اعمال قوانین و مقررات مارالذکر از سوی دیگر که به کرات منتج به طرح شکایت از سوی متخلفین به طرفیت شهرداری‌ها می‌گردد خواهشمند است در خصوص سوالات ذیل الذکر در راستای صیانت از نظم و انضباط در مدیریت شهری از نظریات ارشادی خویش این شهرداری را منتفع فرمائید.
1-قوانین و مقررات و مواد مذکور صدر مرقومه آیا همچنان به قوت خویش باقی می‌باشند و یا اینکه نسخ صریح و یا حتمی گردیده‌اند در این خصوص به استحضار می‌رساند بعضی از قضات در پرونده های محاکماتی تلویحا قائل به نسخ مقررات متضمن حق تخریب در حریم برای شهرداری‌ها می‌باشند.
2-آیا اعمال قوانین و مقررات مارالذکر تنها و منحصرا در خصوص ساخت و سازهای غیر مجاز جدید الاحداث بوده و یا در صورت اطلاع شهرداری از مستحدثات غیر مجاز در حریم‌ها که در سنوات گذشته نیز صورت گرفته شهرداری‌ها موظف به تخریب و اعمال مقررات می‌باشند و یا خیر اعمال مقررات متضمن اقدام به تخریب ساخت و سازهای غیرمجاز تخلفات سازهای قدیمی را نیز در برمی‌گیرد؟
3-در خصوص اعمال تبصره 2 ذیل ماده 2 قانون نظارت بر گسترش شهر تهران و ماده 99 قانون شهرداری و قانون الحاق یک بند و 3 تبصره به عنوان بند 3 ماده 99 قانون شهرداری مصوب 1/12/1372 و تبصره یک بند 3 ماده 99 از سوی شهرداری‌های موضوع مواد آیا اخذ دستور قضائی به صورت کلی یا مختص به شخص متخلف و ساختمان و مستحدثات غیرمجاز الزامی می‌باشد و یا خیر؟
نظریه مشورتی اداره کل حقوقی قوه قضاییه :
1- مستفاد از تبصره 2 ماده 99 قانون شهرداری اصلاحی 31/3/1390 و تبصره های ماده 100 این قانون، تبصره ماده 2 قانون نظارت بر گسترش شهر تهران مصوب 1352 که به شهرداری اجازه تخریب ابنیه و تأسیساتی را که بدون پروانه ساختمانی در خارج از محدوده خدماتی شهر تهران ساخته می¬شود، داده است، نسخ ضمنی شده است و در این خصوص باید مطابق مقررات مربوط رفتار شود و شهرداری نمی تواند رأساً نسبت به تخریب و قلع بنا اقدام نماید.
2 و 3- با توجه به آن چه در بند یک آورده شد، پاسخ به این سؤالات منتفی است.
از نظریه شماره 1448/97/7 مورخ 9/8/97 اکثریت این کمیسیون عدول می شود».
